Qu'est-ce que la disposition de récupération?
Une disposition de récupération dans un contrat est une clause spéciale incluse dans les contrats de travail et financiers utilisés pour renvoyer tout argent ou avantages qui ont été donnés mais doivent être restitués en raison de certaines circonstances spéciales qui seront mentionnées dans le contrat.
- Ce terme est très largement utilisé dans le monde du private equity / hedge funds. Ces fonds sont généralement constitués en tant que société en nom collectif qui implique la société de capital-investissement ou le gestionnaire de fonds de couverture en tant que commandité et les investisseurs en tant que commanditaire. La rémunération est généralement structurée en utilisant la règle 2/20 avec 2% comme frais de gestion et 20% comme commission d'incitation si le fonds est performant au-dessus d'un seuil donné.
- La disposition de récupération permet aux sociétés en commandite de «récupérer» tout montant reporté qui a été payé pendant la durée de vie du fonds sur des investissements de portefeuille antérieurs afin de normaliser le report final au pourcentage initialement convenu. Ainsi, la disposition de récupération empêche les LP de payer un montant supplémentaire et de subir une perte subséquente.
Comment fonctionne la disposition de récupération? - Étude de cas Yahoo
Plus tôt en 2014, Yahoo a publié une divulgation indiquant que des pirates avaient volé des données sur 500 millions d'utilisateurs. Encore une fois, en décembre 2016, Yahoo a annoncé que le vol de données pourrait avoir affecté plus d'un milliard de comptes. Les actionnaires ayant perdu plus de 350 millions de dollars en raison de ces violations, la SEC cherche à savoir si les employés de Yahoo ont caché des violations de données à leurs clients et actionnaires.
Yahoo avait une disposition de récupération et la rémunération de Marrissa Mayer (PDG de Yahoo) en est couverte. Cependant, conformément à la politique de l'entreprise, la récupération ne peut être mise en œuvre qu'en cas de déclaration d'informations financières incorrectes, essentiellement uniquement en cas de fraude comptable. Cela implique que la récupération ne couvre pas ces incidents de piratage et que Marrissa Mayers peut être en sécurité.
source: Fortune.com
Exemples de disposition de récupération
Voici quelques exemples de dispositions de récupération:
- En assurance-vie, une disposition de récupération peut exiger le remboursement des paiements si la police est annulée à tout moment pendant la durée.
- Si des dividendes sont reçus, ils peuvent être récupérés dans des circonstances déterminées telles que la vente des actions pendant la période de blocage.
- Il peut y avoir des dispositions de récupération dans les pensions.
- Les contrats gouvernementaux avec les entrepreneurs peuvent inclure la récupération des paiements aux entrepreneurs si certaines exigences ne sont pas satisfaites.
- Dans les accords de rémunération des dirigeants, une disposition de récupération peut obliger le dirigeant à rembourser des montants spécifiés à l'organisation, si le dirigeant viole un accord de non-concurrence et rejoint un autre concurrent dans un certain délai après avoir quitté l'entreprise.
Calcul de ClawBack en Private Equity
Les dispositions de récupération des GP peuvent les obliger à restituer les émoluments excédentaires si l'une des conditions ci-dessous est remplie:
- Un commanditaire (LP) n'a pas reçu son rendement préférentiel qui se situe généralement entre 8 et 11%
- Le GP a reçu des intérêts portés (profit supérieur à l'investissement) supérieurs au taux contractuel (généralement 20% mais souvent moins pour les fonds immobiliers)
- Le commanditaire n'a pas reçu sa part des bénéfices pour la «période de rattrapage». Généralement, après le rendement préféré, les intérêts portés sont généralement divisés en 20% au LP et 80% au GP (ou dans certains cas, il peut s'agir d'un partage 50-50) jusqu'à ce que le GP ait reçu 20% du profit total montant.
Exemple de disposition de récupération - Wells Fargo
En septembre 2016, Wells Fargo a été condamné à une amende de 185 millions de dollars pour avoir commis une fraude au fil des ans, notamment l'ouverture de cartes de crédit sans le consentement d'un client, la création de faux comptes de messagerie pour inscrire des clients à des services bancaires en ligne et obliger les clients à accumuler des frais de retard sur les comptes qu'ils jamais même su qu'ils avaient. Wells Fargo a également licencié 5 300 employés en raison de l'arnaque.
Wells Fargo a annoncé qu'il «récupérera» une indemnité de 41 millions de dollars de leur chef de la direction John G Stumpf.
La voie à suivre
- Les régulateurs américains envisagent que les banques reportent l'indemnisation des hauts fonctionnaires et autorisent des récupérations pour jugement incorrect ou actions illégales au cours des 7 dernières années. La loi devrait entrer en vigueur en 2019 et les régulateurs tentent de la finaliser au plus tôt. Cependant, les conseillers juridiques des banques craignent que le scandale Wells Fargo ne les oblige à imposer des exigences plus strictes et concrètes à leur proposition, telles que l'obligation pour les banques de décider dans un court laps de temps (moins de 30 jours) de récupérer. l'indemnisation une fois la découverte de toute faute.
- Les dispositions de récupération ont été renforcées dans toutes les principales banques américaines après la crise financière de 2008, principalement pour tenir les dirigeants responsables de la prise de risque. Cependant, la période proposée pour la récupération est de 3 ans, ce qui est nettement inférieur à la période actuelle de 7 ans.
- La Grande-Bretagne a adopté des lois l'année dernière qui permettent aux banques et aux institutions financières de demander le recouvrement de primes auprès de banquiers qui sont réputés avoir agi de manière irresponsable jusqu'à 10 ans après leur versement. La Standard Chartered Bank a déclaré qu'elle récupérerait les primes de 150 cadres supérieurs si elle était reconnue coupable d'avoir enfreint les règles internes relatives à la prise de risque. Il faut également noter que récupérer de l'argent auprès de personnes qui ont déjà quitté la banque peut être confronté à des difficultés financières et juridiques.
- Les règles varient d'une banque à l'autre mais elles permettent généralement aux banques de ramener des actions ou de sanctionner pour faute, prise de risques déraisonnables ou affichant de mauvaises performances. Les dirigeants peuvent également être sanctionnés si les banques doivent retraiter ses résultats d'un montant significatif.
